Haftung kollektiver Einrichtungen und Factoring (Gesetzentwurf)

Am 11.01.2019 wurde dem Sejm ein Gesetzentwurf der Regierung über die Verantwortlichkeit kollektiver Einrichtungen für Straftaten vorgelegt. Der Entwurf befindet sich in der Konsultationsphase. Es ist daher ein guter Zeitpunkt, sich jetzt auf das neue Gesetz vorzubereiten, denn es wird weder einfach noch angenehm sein.

# Für wen gilt das Gesetz?

Alle Unternehmer, die "kollektive Einheiten" sind, d.h. alle handelsrechtlichen Gesellschaften (Ltd., S.A. sp.j., sp.p., sp.k., SKA), JST, ST-Gewerkschaften, Vereine und Genossenschaften. Die Größe des Unternehmens spielt keine Rolle, obwohl mehrere Verpflichtungen nicht für Kleinstunternehmer gelten und Kleinst- und Kleinunternehmer außerdem keinen Compliance-Beauftragten benennen müssen. Es wird geschätzt, dass das neue Gesetz für etwa 550.000 Unternehmen in Polen gilt.

# Das Gesetz und die Factoring-Branche?

Das Gesetz gilt auch für Factoring-Gesellschaften. Banken sind in einer besseren Position, da sie bereits einer Reihe von Compliance-ähnlichen Verpflichtungen unterliegen, die sich unter anderem aus den Anforderungen des PFSA, den Anforderungen der WSE oder sogar den Anforderungen des Mehrheitsaktionärs ergeben. Die Einhaltung des Gesetzes wird ihnen aufgrund ihrer bestehenden Strukturen, Abteilungen, Kompetenzverteilung und klar definierten Zuständigkeitsregeln sowie der Tatsache, dass sie über für Compliance zuständige Anwälte in ihrem Team verfügen, leichter fallen. Für Factoring- und Kreditunternehmen, die keine Banken sind, ist der Weg hingegen lang - in ihrem Fall de facto Es wird notwendig sein, den Prozess der Einhaltung des Gesetzes größtenteils von Grund auf zu vollziehen. Das Gesetz birgt auch ein gewisses Factoring-Risiko für die Finanzierung von Kunden bzw. die Deckelung von Empfängern - ein Risiko, das sich verwirklicht, wenn bekannt wird, dass ein solches Unternehmen auf die Einhaltung des Gesetzes hin überprüft wird.

# Wofür kann das Unternehmen verantwortlich sein?

• weil sie es versäumt haben, ein Compliance-System einzurichten und umzusetzen, d. h. Lösungen zur Bekämpfung erheblicher Risiken, die zur Begehung einer Straftat führen;
• für die Nichternennung eines Compliance-Beauftragten;
• für eine Straftat, die von Mitgliedern der Unternehmensorgane, Angestellten, Auftragnehmern, Unterauftragnehmern oder auch unbestimmten Personen (anonyme Schuld) im Zusammenhang mit der Tätigkeit des Unternehmens begangen wurde und die in einer vorsätzlichen Handlung oder Unterlassung besteht, sowie für eine solche Straftat, die durch Unterlassen der unter den gegebenen Umständen erforderlichen Sorgfalt begangen wurde;
• weil sie es versäumt haben, Schulungen zu den oben genannten Grundsätzen durchzuführen;

Es wird nicht notwendig sein, eine Verurteilung einer Einzelperson zu erwirken, um eine Strafe gegen eine kollektive Einrichtung zu verhängen - es wird ausreichen, wenn nachgewiesen wird, dass eine Straftat begangen wurde. Dies ist die größte Neuerung in dem Gesetzentwurf und ein erhebliches Risiko. Wir haben einige Zweifel an der Verfassungsmäßigkeit einer solchen Lösung.

# Was wird bei der Inspektion einer kollektiven Einheit im Einzelnen geprüft?

• die Annahme und Gewährung von Geschenken, Präsenten und Zuwendungen an seine Auftragnehmer und Kollegen sowie die diesbezüglichen Vorschriften (Reglement) und das Zuwendungsregister;
• die Gewährung von Preisnachlässen an Kunden sowie die Preisnachlasspolitik, ihre Regeln und Vorschriften;
• Beteiligung an öffentlichen Aufträgen und Ausschreibungen;
• die Organisation des Compliance-Systems des Unternehmens, einschließlich der angenommenen und umgesetzten Strategien, der Schulung des Personals und der Kenntnisse innerhalb des Unternehmens;
• den vom Unternehmen angenommenen und angewandten Anti-Korruptions-Kodex und die vom Unternehmen in seinen Verträgen mit Auftragnehmern verwendeten Bestimmungen;
• Organisation von Reisen für Auftragnehmer, Kunden und Kollegen;
• Verhinderung der Einrichtung von so genannten Bestechungsfonds.

# Sanktionen bei Verstößen gegen das Gesetz

• Geldbußen von bis zu 30 Mio. PLN und in streng definierten Fällen sogar bis zu 60 Mio. PLN;
• die Möglichkeit, die kollektive Einheit aufzulösen (zu liquidieren);
• die Möglichkeit, die Tätigkeit des Unternehmens bereits während der Nachprüfung durch eine Reihe von Präventivmaßnahmen einzuschränken, u. a. durch ein Verbot, sich um öffentliche Aufträge zu bewerben, ein Verbot der Verkaufsförderung und der Werbung, ein Verbot der Ausübung bestimmter Tätigkeiten und die Einführung einer Zwangsverwaltung für die Dauer der Untersuchung;

Mit dem Gesetz werden einige Sanktionen eingeführt, die im polnischen Recht bisher nicht bekannt waren. Die Behörde kann sowohl dem Unternehmen selbst als auch seinen Eigentümern und Managern finanzielle Beschränkungen auferlegen, das Unternehmen übernehmen, liquidieren oder seine Geschäftstätigkeit einfrieren. Die Verfahren werden u. a. von der Staatsanwaltschaft und der CBA durchgeführt.

# Änderung der Beweislast

Wird in einem Unternehmen eine Straftat begangen, so muss es in einem Haftungsverfahren nachweisen, dass es wirksame Maßnahmen zur Verhinderung der Straftat ergriffen hat. Außerdem muss es sicherstellen, dass Ermittlungen durchgeführt werden, wenn eine Straftat festgestellt wird, und dass die damit verbundenen Unregelmäßigkeiten oder Verstöße korrigiert werden. Das Fehlen geeigneter Mechanismen und entsprechender Verfahren wird die Unternehmen daran hindern, sich wirksam gegen hohe finanzielle Sanktionen und andere strafrechtliche Maßnahmen zu verteidigen.

# Wie man sich anpasst

Jede der unter das Gesetz fallenden Einrichtungen ist verpflichtet, das Gesetz einzuhalten. Bei Nichtbeachtung drohen die oben genannten Konsequenzen. Jedes beaufsichtigte Unternehmen sollte ein Compliance-Audit durchführen, das die Identifizierung von Risiken, die Konzeption, Umsetzung und Annahme der erforderlichen Verfahren sowie die Schulung der Mitarbeiter umfasst. Insbesondere ist es erforderlich, dass:

• Ernennung eines Compliance-Beauftragten - einer Person, die dafür verantwortlich ist, dass das Unternehmen die Anforderungen des Gesetzes erfüllt;
• Identifizierung von Risikobereichen;
• Organisation der Unternehmensstruktur und klare Festlegung der Zuständigkeiten innerhalb des Unternehmens für die einzelnen Bereiche/Abteilungen/Einheiten;
• Einführung eines Verfahrens für das so genannte "Whistleblowing", d. h. die Einrichtung eines Systems, das es jedem Mitarbeiter ermöglicht, Missbrauch anonym zu melden und die betreffende Person zu schützen;
• Verabschiedung interner Vorschriften je nach den festgestellten Risiken (z. B. Anti-Korruptionskodex, Verzeichnis der persönlichen Vorteile und Geschenke, Geschenkvorschriften, Verfahren zur Überprüfung von Auftragnehmern);
• die tatsächliche Umsetzung der oben genannten Änderungen und deren Anwendung;
• Risikoüberwachung und regelmäßige Risikoprüfungen;
• Ausbildung des Personals.

# Abschließende Bemerkungen

Der Gesetzentwurf befindet sich in der Konsultationsphase. Unserer Ansicht nach wird er - wenn er in seiner jetzigen Form verabschiedet wird - erhebliche Auswirkungen auf den Versicherungsmarkt und die Art und Weise haben, wie Manager beschäftigt werden. Einerseits sollten Unternehmen versuchen, das Risiko der Haftung für die Handlungen von Managern (insbesondere ein gewisses Maß an Willkür) zu mindern. Daher sind Änderungen bei der Gestaltung von Managementverträgen und vor allem eine Zunahme der Bedeutung von Compliance-Verfahren in Unternehmen zu erwarten, die sie vor einer direkten Haftung für die Handlungen von Mitarbeitern schützen. Auf der anderen Seite scheuen sich die Manager möglicherweise, Risiken einzugehen, weil sie befürchten, von dem Unternehmen, das die Verantwortung trägt, in Regress genommen zu werden. Es scheint, dass diese Lücke durch das Aufkommen der Directors and Officers (D&O)-Versicherung gefüllt werden wird.